Учебное пособие представляет собой первое в Респуб­ лике издание, содержащее теоретические основы Общей части банков­



бет32/101
Дата22.09.2021
өлшемі1.46 Mb.
1   ...   28   29   30   31   32   33   34   35   ...   101
§ 8. ОБЫЧАИ ДЕЛОВОГО ОБОРОТА

Обычай — это правило поведения, вошедшее в привычку на­рода вследствие его повторения в течение длительного времени. Правовым обычай называется потому, что он признан государ­ством как общеобязательная норма поведения, соблюдение ко­торого обеспечивается государственным принуждением1.

Авторитет правового обычая, равно как и обычая вообще, в конечном счете, опирается на формулу: так поступали все и все­гда2.

Обычаи делового оборота, являясь разновидностью право­вого обычая, представляют собой правила, сложившиеся при осуществлении предпринимательской деятельности3. Признание обычаев делового оборота источниками права прямо вытекает из содержания пункта 4 статьи 3 ГК Республики Казахстан.

Основная характеристика обычаев делового оборота заклю­чается в следующем:

  1. правило поведения должно быть сложившимся, то есть достаточно постоянным и определенным;

  2. оно должно применяться широко, а не иметь узкоспеци­альный, частный характер;

  3. сфера применения правила ограничена предприниматель­скими отношениями4;

  4. правило не должно быть предусмотрено в законе или ином правовом акте;

  5. оно не должно противоречить ему5.

Как источник права, обычаи делового оборота в банковском праве имеют огромное значение. Это проявляется в более широком их применении при регулировании общественных отно­шений в сфере банковской деятельности.

Распространенной является практика издания сборников обычаев делового оборота. Посредством издания таких сборни­ков осуществляется своего рода систематизация обычаев, сло­жившихся в той или иной сфере1.

Применительно к банковской практике, носящей междуна­родный характер, в качестве таких сборников можно назвать Унифицированные правила и обычаи Международной торговой палаты для документарных аккредитивов в редакции 1993 г. (Пуб­ликация МТП № 500), Унифицированные правила МТП по ин­кассо в редакции 1995 г. (Публикация МТП № 522), Унифици­рованные правила МТП по договорным гарантиям 1978 г. (Пуб­ликация МТП № 325), Унифицированные правила МТП для га­рантий по первому требованию 1992 г. (Публикация МТП № 548).

Заметим, что существует достаточно распространенное мне­ние о правовой природе указанных унифицированных правилах МТП как о сборниках обыкновений2. На наш взгляд, перечис­ленные выше унифицированные правила МТП, хотя формаль­но и обладают признаками сборника обыкновений, фактически состоялись уже именно как сборники обычаев делового оборо­та в банковской сфере.

Следует подчеркнуть, что:



во-первых, изложение в сборниках МТП, равно как и любом другом кодифицированном сборнике, не является обязательным условием для применения того или иного правового обычая, поскольку кодификация лишь облегчает его применение, но не более того;

во-вторых, стороны вправе ограничить применение того или иного обычая делового оборота1;

в-третьих, обычаи делового оборота замыкают иерархию ис­точников права, поскольку подчинены как законодательству, так и договору2;

в-четвертых, для применения обычаев делового оборота не имеет значения субъективная сторона, поскольку они приме­няются независимо от того, знал или не знал участник сделки о наличии того или иного обычая.

Унифицированные правила МТП и, тем более, обычаи дело­вого оборота, применяемые в банковской практике, не являют­ся международным договором. Обычаи делового оборота и меж­дународный договор представляют собой совершенно самосто­ятельные источники банковского права, различаемые по ряду признаков как формального, так и внутреннего характера (так, международный договор существует исключительно в писанной форме, в отличие от обычаев делового оборота, которые носят неписанный характер3; в иерархии источников права междуна­родные договоры находятся, несомненно, выше обычаев дело­вого оборота и др.).

Следует отличать обычаи делового оборота также от обык­новений, принятых в банковской практике. Обыкновения, в от­личие от обычаев делового оборота, не являются источником права. Обыкновения могут сложиться не только среди широко­го круга субъектов, но и между только двумя контрагентами, отражая специфику и особенности взаимоотношений между ними (например, между двумя контрагентами сложилось обык­новение скреплять текст договора не только подписями первых руководителей, но и главных бухгалтеров). Обыкновения, таким образом, не имеют устойчивого свойства сложившегося и ши­роко применяемого правила поведения. Обыкновения могут служить образцом для формирования договорных условий1, вы­ступать способом толкования договора, исходя из предшеству­ющего поведения участников договорных отношений, но, в от­личие от обычаев делового оборота они не являются правилами поведения2.


Достарыңызбен бөлісу:
1   ...   28   29   30   31   32   33   34   35   ...   101




©melimde.com 2020
әкімшілігінің қараңыз

    Басты бет
Сабақтың тақырыбы
Сабақтың мақсаты
бойынша жиынтық
Сабақ тақырыбы
жиынтық бағалау
ғылым министрлігі
рсетілетін қызмет
Жалпы ережелер
тоқсан бойынша
қызмет стандарты
бекіту туралы
бағалауға арналған
Сабақ жоспары
Әдістемелік кешені
Қазақстан республикасы
тоқсанға арналған
жиынтық бағалаудың
туралы хабарландыру
жиынтық бағалауға
арналған жиынтық
бағалау тапсырмалары
арналған тапсырмалар
білім беретін
республикасы білім
Қазақстан республикасының
бағалаудың тапсырмалары
мерзімді жоспар
Қазақстан тарихы
пәнінен тоқсанға
Жұмыс бағдарламасы
арналған әдістемелік
біліктілік талаптары
әкімінің аппараты
Қазақ әдебиеті
туралы анықтама
Мектепке дейінгі
мамандығына арналған
нтізбелік тақырыптық
қойылатын жалпы
жалпы біліктілік
Конкурс туралы
мемлекеттік әкімшілік
болып табылады
оқыту әдістемесі
жалпы конкурс
Реферат тақырыбы
қатысушыларға қойылатын
Қазақстан облысы
әдістемелік ұсыныстар
әдістемелік кешені
тақырыптық жоспар